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丁飞鹏律师:制售VPN构成何种犯罪?

2019-12-09 10:02 来源:中华网财经
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百度 2015年,在土耳其安塔利亚G20峰会上,习近平总书记指出:“中国有句俗语,上有天堂,下有苏杭。

作者:北京路宁律师事务所主任丁飞鹏

VPN技术属于一种计算机网络通用技术,具有加密、高速等功能特点。我们常用的防火墙、路由器都具有VPN的功能。VPN能够让移动员工、远程员工、商务合作伙伴和其他人利用本地可用的高速宽带网连接(如DSL、有线电视或者WiFi网络)连接到企业网络。这项技术目前被许多企业、高校以及广大互联网用户广泛应用。因此,该技术本身并不存在直接违法的问题。

VPN技术目前除了合法应用以外,目前也成为了网络黑灰产业链中被滥用的一项技术,或被别有用心的犯罪分子用来访问境外违法网址,收集如暴恐信息、色情信息、攻击社会主义制度的信息等并倒灌境内;或被犯罪分子用来反侦查,实施相关网络犯罪行为,如网络诈骗、网络赌博、网络贩毒、网络攻击等。

根据司法大数据显示,制作、销售VPN翻墙软件的行为经常涉及的罪名为提供侵入、非法控制计算机信息系统程序、工具罪,非法经营罪,拒不履行信息网络管理义务罪等。

1、侵入、非法控制计算机信息系统程序、工具罪

刑法第285条第3款规定,提供专门用于侵入、非法控制计算机信息系统的程序、工具罪是指提供专门用于侵入、非法控制计算机信息系统的程序、工具,或者明知他人实施侵入、非法控制计算机信息系统的违法犯罪行为而为其提供程序、工具,情节严重的,依照前款的规定处罚。

对于单纯制作、销售VPN翻墙软件并提供后续服务的行为以提供侵入、非法控制计算机信息系统程序、工具罪定罪量刑是否合适?

(1)VPN从技术上是一种通用技术,并不属于专门用于侵入计算机信息系统、非法控制计算机信息系统的工具,该技术本身也不具有侵入或非法控制计算机信息系统的功能,因而制售VPN翻墙软件的行为不能满足该罪状要求的“专门”、“侵入”、“非法控制”计算机信息系统的前提条件。

(2)使用VPN翻墙软件以后,能够获取的相关信息未必是需要进行保护的法益,因此也不能认定VPN翻墙软件为非法获取计算机信息系统数据的违法软件。故以《刑法》285条第三款“提供侵入、非法控制计算机信息系统程序、工具罪”定罪处罚并不合适。

2、非法经营罪

根据《电信业务分类目录(2015年版)》,国际专线的建设、出租、出售属于国际通信设施服务业务,为国际闭合用户群提供的数据传送服务属于互联网国际数据传送业务或国际数据通信业务。目前,只有中国电信、中国移动、中国联通3家基础电信企业具备上述业务经营资质。跨国企业因协同办公、数据交互等自用需求,可以采用从境内发起直接租用3家基础电信企业的国际专线(包括虚拟专网),与企业办公自用网络和设备连接;从境外直接发起或委托境外运营商向3家基础电信企业租用国际专线(包括虚拟专网),与企业办公自用网络和设备连接。运营以上相关业务,需要取得运营资质。对于违反相关规定无资质运营业务、超范围运营业务的行为,达到刑事追责标准的,可考虑以非法经营罪定罪处罚。

3、拒不履行信息网络安全管理义务罪

当前多发的制作、销售跨境VPN软件的行为,不属于电信增值许可业务,应当视为互联网信息网络服务的一个类别。提供这类服务,应当遵守《网络安全法》的有关规定。不履行法律法规规定的有关责任义务,认定违法的,应当受到相应的行政处罚;构成犯罪的,应当受到刑事打击。

综上,根据最新出台的司法解释,对于制作、销售VPN翻墙软件并提供后续服务的行为,受到行政处罚后拒不改正,造成严重后果达到相关司法解释规定标准的,以拒不履行信息网络安全管理义务罪较为合适。即符合VPN技术中立的特性,也能够实现打击违法犯罪的目的。

(责任编辑:任宪奎 CF001)

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